刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)文本_刑事辯護(hù)詞題目_刑事辯護(hù)規(guī)范化pdf

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本書由徐宗新、武廣軼等二十余名靖霖刑事律師合著,以刑事辯護(hù)的階段和各種技能為脈絡(luò),分為接待技能、會(huì)見技能、閱卷技能、檢索技能、文書撰寫技能、溝通技能、庭審發(fā)問技能、舉證質(zhì)證技能、法庭辯論技能以及認(rèn)罪認(rèn)罰的量刑辯護(hù)技能等十項(xiàng)。通過實(shí)戰(zhàn)演練、點(diǎn)評(píng)以及可視化圖表等多種方式講解,引導(dǎo)讀者將技能方法融入意識(shí),形成心法,因案施策,以行之有效。此外,本書通過二維碼的形式附上了與本書模擬案例有關(guān)的案卷材料,為讀者提供參考。

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刑事辯護(hù)全流程質(zhì)量控制與十項(xiàng)技能解析

徐宗新 等著

刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)文本_刑事辯護(hù)規(guī)范化pdf_刑事辯護(hù)詞題目

徐宗新,華東政法學(xué)院法學(xué)學(xué)士,浙江大學(xué)法律碩士,上海靖予霖律師事務(wù)所主任,浙江靖霖律師事務(wù)所創(chuàng)始人、終身榮譽(yù)主任。

曾在國家檢察機(jī)關(guān)工作六年,歷任起訴科副科長、研究室主任,曾獲浙江省優(yōu)秀公訴人比賽團(tuán)體冠軍,個(gè)人立二等功。

轉(zhuǎn)崗從事律師工作后,歷任律所刑事法律部主任、所副主任、管理合伙人。2009 年 10 月,發(fā)起創(chuàng)辦專門從事刑事業(yè)務(wù)的浙江靖霖律師事務(wù)所。2019年赴上海發(fā)展,創(chuàng)辦專門從事刑事業(yè)務(wù)的上海靖予霖律師事務(wù)所。凝聚兩所律師,共享“靖霖刑事律師”品牌,現(xiàn)全國有17家辦公室,300多名刑事專業(yè)律師。

現(xiàn)任中國檢察學(xué)研究會(huì)理事、中國刑事訴訟法學(xué)研究會(huì)刑辯委委員。被聘為華東政法大學(xué)律師學(xué)院特聘教授、刑事辯護(hù)研究中心執(zhí)行主任、刑事律師實(shí)務(wù)研究院副院長,浙江省公安廳專家咨詢委員、特邀監(jiān)督員。曾任中華全國律協(xié)刑委會(huì)委員,浙江省律師協(xié)會(huì)常務(wù)理事、刑事專業(yè)委員會(huì)主任,杭州市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長。

從事律師工作二十年來,致力于發(fā)展刑事業(yè)務(wù),先后辦理了千余件刑事案件及刑事法律服務(wù)項(xiàng)目,其中不乏在全國、全省有重大影響的案件,高級(jí)別領(lǐng)導(dǎo)干部案件,疑難復(fù)雜案件等。辦案講求“專業(yè)服人,誠信待人,盡職敬業(yè)”,辯護(hù)意見采納率較高,一部分案件得到無罪、罪輕處理。積極開展法學(xué)理論和訴訟實(shí)務(wù)的研究,撰寫并發(fā)表十余篇刑事論文,編著出版《辯護(hù)人認(rèn)為》(一)(二)(三)、《刑事辯護(hù)實(shí)務(wù)操作技能與執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范》(第一版)(修訂版)(第三版)、《刑事辯護(hù)的專家經(jīng)驗(yàn)》等十部專業(yè)書籍,刑法理論造詣較深,刑事辦案經(jīng)驗(yàn)豐富,刑辯研究成果頗豐。

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構(gòu)筑刑事辯護(hù)過程中的

辯護(hù)流程標(biāo)準(zhǔn)化 具體操作精細(xì)化

當(dāng)事人利益最大化 服務(wù)過程完美化 服務(wù)內(nèi)容可視化

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靖霖刑事律師,由上海靖予霖律師事務(wù)所與浙江靖霖律師事務(wù)所及分所律師共同組成,專門從事刑事業(yè)務(wù)(刑事辯護(hù)、刑事代理、刑事合規(guī)),在上海、杭州、北京、天津、福州、蘇州、沈陽、太原、鄂爾多斯、廣州、義烏、貴陽、濟(jì)南、昆明、武漢、紹興設(shè)有辦公室,共有刑事專業(yè)律師300余人。出版專業(yè)書籍10本,有大量刑案及項(xiàng)目積累,辦案經(jīng)驗(yàn)豐富,技術(shù)精湛,奉行“專業(yè)、兢業(yè)、優(yōu)質(zhì)”服務(wù)理念,“攻刑以專,相靖予霖”,致力發(fā)展刑事業(yè)務(wù),練就高超的專業(yè)本領(lǐng),給客戶帶來明白、充分且優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

刑事辯護(hù)全流程質(zhì)量控制與十項(xiàng)技能解析

作者簡介

徐宗新 上海靖予霖律師事務(wù)所主任,浙江靖霖律師事務(wù)所創(chuàng)始人、終身榮譽(yù)主任,華東政法大學(xué)律師學(xué)院特聘教授

武廣軼 浙江靖霖(昆明)律師事務(wù)所執(zhí)行主任,昆明市律師協(xié)會(huì)刑委會(huì)副主任

徐激浪 浙江靖霖律師事務(wù)所副主任,杭州師范大學(xué)實(shí)務(wù)導(dǎo)師

雷雷 浙江靖霖律師事務(wù)所原職務(wù)犯罪防范與辯護(hù)部主任

李亞男 浙江靖霖律師事務(wù)所瀆職犯罪研究與辯護(hù)部主任

孫立波 浙江靖霖律師事務(wù)所主任,杭州市律協(xié)刑委會(huì)副主任,杭州師范大學(xué)實(shí)務(wù)導(dǎo)師

曹朝軍 浙江靖霖(武漢)律師事務(wù)所副主任,毒品犯罪研究與辯護(hù)部主任

徐躍靈君 上海靖予霖律師事務(wù)所法醫(yī)物證技術(shù)部主任

陳奕奕 浙江靖霖律師事務(wù)所原涉外刑事業(yè)務(wù)部主任

陳浩 浙江靖霖律師事務(wù)所食藥環(huán)犯罪研究與辯護(hù)部主任

黃羅曼 浙江靖霖律師事務(wù)所原食藥環(huán)犯罪研究與辯護(hù)部副主任

黃磊 浙江靖霖律師事務(wù)所專職律師

賈小玉 浙江靖霖律師事務(wù)所刑行交叉案件研究與辯護(hù)部主任

徐鴛 浙江靖霖(上海)律師事務(wù)所專職律師

王良寶 浙江靖霖律師事務(wù)所副主任刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)文本,杭州師范大學(xué)實(shí)務(wù)導(dǎo)師

楊匯 浙江靖霖(北京)律師事務(wù)所副主任,山東警察學(xué)院客座教授,山東財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士研究生導(dǎo)師

伍炫蓉 浙江靖霖律師事務(wù)所非法集資犯罪研究與辯護(hù)部主任

陳沛文 上海靖予霖律師事務(wù)所網(wǎng)絡(luò)犯罪研究與辯護(hù)部主任

翁葉榕 浙江靖霖律師事務(wù)所辯論隊(duì)隊(duì)長

李莉莎 浙江靖霖(上海)律師事務(wù)所主任,涉性犯罪研究與辯護(hù)部主任

倪雨苗 浙江靖霖律師事務(wù)所副主任,毒品犯罪研究與辯護(hù)部副主任,杭州師范大學(xué)實(shí)務(wù)導(dǎo)師

黃毅婕 浙江靖霖律師事務(wù)所專職律師

蔡國建 浙江靖霖律師事務(wù)所專職律師

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?本文為徐宗新律師為《刑事辯護(hù)全流程質(zhì)量控制與十項(xiàng)技能解析》一書所作跋

何為有效辯護(hù)?

有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn):

取得實(shí)效,即案子取得好的效果。如取得無罪(包括不立案、撤案、不起訴、無罪判決)、輕罪(重罪改輕罪)、罪輕(從輕情節(jié)認(rèn)定、取保、緩刑、免刑)的結(jié)果。

當(dāng)事人滿意,是指當(dāng)事人認(rèn)可辯護(hù)工作。對結(jié)果好不好和當(dāng)事人滿意不滿意,有四種情況:

概括一下,律師為當(dāng)事人服務(wù),追求的目標(biāo)是“結(jié)果好,當(dāng)事人滿意”,避免“結(jié)果好,當(dāng)事人不滿意”,杜絕“結(jié)果不好,當(dāng)事人不滿意”,爭取“結(jié)果不好,當(dāng)事人滿意”。如果做到“結(jié)果好,當(dāng)事人滿意”以及“結(jié)果不好,當(dāng)事人滿意”,都是有效辯護(hù)。

但有人會(huì)說,那就以“當(dāng)事人滿意”為唯一標(biāo)準(zhǔn)好了,還管什么結(jié)果呢?辯護(hù)工作畢竟是項(xiàng)專業(yè)工作,律師是專業(yè)人士,辯護(hù)必須以追求有利于當(dāng)事人的結(jié)果為目標(biāo),離開對結(jié)果的追求,就變成放之四海皆準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn),不能體現(xiàn)律師行業(yè)的特性。“結(jié)果好,當(dāng)事人滿意”與“結(jié)果不好,當(dāng)事人滿意”中“當(dāng)事人滿意”的滿意程度是不一樣的,如果說前者是100分的話,后面只能是60分。萬萬不可追求當(dāng)事人60分的滿意,而忽視對案件的全力辯護(hù),錯(cuò)失當(dāng)事人100分的滿意。

有效辯護(hù),靠什么來保障?

我從檢察院辭職當(dāng)律師20多年來,我都在考慮這個(gè)問題,總結(jié)了辯護(hù)工作的“五化”服務(wù),認(rèn)為可資保障。

1.服務(wù)流程的標(biāo)準(zhǔn)化

什么叫標(biāo)準(zhǔn)化?標(biāo)準(zhǔn)化就是:刑事辯護(hù)工作在什么時(shí)間點(diǎn)、應(yīng)該做什么事、應(yīng)該怎么做事。按此標(biāo)準(zhǔn)辯護(hù),就能保證基本辦案質(zhì)量;沒有達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn),就會(huì)產(chǎn)生質(zhì)量問題。

靖霖所研發(fā)的《刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化文本》,就是對刑事辯護(hù)全流程工作的標(biāo)準(zhǔn)化提示。例如,此書中的接待17次,會(huì)見21次,每一次接待和會(huì)見,在什么時(shí)間點(diǎn)必須做,每次需要交流哪幾項(xiàng)工作,這個(gè)就是標(biāo)準(zhǔn)化。按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn),辯護(hù)工作幾近滴水不漏,就可以保障案件質(zhì)量。又如,本書的法律文書的撰寫一章,就是講每一類法律文書怎么寫,這里也有個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

其實(shí),在這本書里面,針對刑事辦案的全流程,將靖霖律師辦理刑事案件的要求全部寫出來了。接待、會(huì)見、閱卷、溝通、撰寫法律文書、檢索、發(fā)問、質(zhì)證、辯論、認(rèn)罪認(rèn)罰辯護(hù),每一項(xiàng)工作的要求都寫明白了。這就是辯護(hù)工作的標(biāo)準(zhǔn)化。

標(biāo)準(zhǔn)化可以解決刑辯難題。

比如,辦案難。怎么辦案子?有些律師沒有辦過刑事案件,接了個(gè)刑事案件怎么辦?在什么時(shí)間做什么樣的事情?要怎么做?標(biāo)準(zhǔn)化流程可以幫助你。

又如,收費(fèi)難。刑事案件怎么收費(fèi)?既然是標(biāo)準(zhǔn)化的服務(wù),自然有標(biāo)準(zhǔn)化的收費(fèi)。依工作量計(jì)時(shí),最為標(biāo)準(zhǔn)。只要把工作量定下來,與每個(gè)律師的資深程度的單價(jià)相乘,就是標(biāo)準(zhǔn)的律師收費(fèi),便于計(jì)算,童叟無欺。

再如,反饋難。什么時(shí)候要向家屬反饋?反饋什么情況?會(huì)不會(huì)泄露國家秘密?以律師辦案獨(dú)立為由不反饋行不行?這個(gè)也有規(guī)則可循。

舉個(gè)例子,刑事案件偵查階段律師辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)是怎么樣的?這里分為:8次接待、6次會(huì)見、3次公安溝通、2次檢察溝通、3份書面意見。

第一,8次接待。

每次會(huì)見前,要跟家屬溝通有什么話要帶給當(dāng)事人。每次會(huì)見完,要跟家屬通報(bào)會(huì)見情況。偵查階段會(huì)見至少6次,這里就有12次接待了。另外,還有每個(gè)階段法律服務(wù)方案的商討,也是必須要與家屬溝通的。總而言之,8次是至少的,每次會(huì)見必須接待1次,另外2次則是首次會(huì)見后的接待和逮捕后的接待。依本書接待的要求,在逮捕前后、羈押必要性審查時(shí)間節(jié)點(diǎn)都有接待的必要性。律師工作,不管大小,必須向當(dāng)事人通報(bào)。會(huì)見對律師來講是家常便飯,對家屬來講,是天大的事,他們只有通過律師會(huì)見才能了解當(dāng)事人的情況,律師會(huì)見從某種程度講,就是代表家屬的看望。案件的情況要及時(shí)通報(bào),案件的解決方案要與當(dāng)事人適時(shí)商量。只有接待工作做充分了,才能讓當(dāng)事人知道律師做了什么,他們才知道自己應(yīng)該配合什么。前面講的“結(jié)果好,當(dāng)事人不滿意”,絕大多數(shù)是因?yàn)槁蓭熍c當(dāng)事人不溝通或溝通不充分所致,當(dāng)事人不了解律師的工作,就談不上對律師工作的認(rèn)可。而“結(jié)果不好,當(dāng)事人滿意”的,基本上是因?yàn)槁蓭熥⒁馀c當(dāng)事人和家屬溝通,讓他們同步了解案件進(jìn)展和律師工作,并且讓他們參與辯護(hù)工作,對法律服務(wù)方案有清晰的了解,對案件的結(jié)果有清醒的預(yù)判,最終就算結(jié)果不理想,當(dāng)事人自然會(huì)想到“努力過了,沒有遺憾了,結(jié)果已經(jīng)是可能實(shí)現(xiàn)范圍內(nèi)的最好結(jié)果了”,從而仍然認(rèn)可律師工作。因此,接待工作非常重要,甚至從當(dāng)事人感受的角度講,比專業(yè)辯護(hù)工作更重要。

第二,6次會(huì)見。

第一次會(huì)見,是我們接到案子后的首次會(huì)見,去給當(dāng)事人進(jìn)行法律咨詢、了解案件的情況、商討辯護(hù)方案。

第二次會(huì)見,在刑拘以后,報(bào)捕以前。要告訴當(dāng)事人,取保候?qū)徤暾垥呀?jīng)交了,可能取保,也可能報(bào)捕,要做好心理準(zhǔn)備。

第三次會(huì)見,在案子移送審查批準(zhǔn)逮捕的初期。我們要進(jìn)行檢察官提審前的輔導(dǎo),告訴當(dāng)事人檢察官會(huì)問什么,他要答什么,應(yīng)該怎么答,以取得最好的溝通效果。

第四次會(huì)見,在逮捕以后兩天內(nèi)。當(dāng)事人被逮捕后,當(dāng)事人心情往往不好,律師心情也不好,律師會(huì)想反正也沒有什么好說的,逮捕時(shí)間有兩個(gè)月,過一段時(shí)間等他心情好了,情緒穩(wěn)定了,再去會(huì)見。其實(shí),逮捕以后當(dāng)事人最受打擊,這個(gè)時(shí)候是當(dāng)事人最難的時(shí)候,最痛苦的時(shí)候,最需要見律師的時(shí)候。所以律師這個(gè)時(shí)候最應(yīng)該去見他:

在當(dāng)事人最困難的時(shí)候律師不幫助,當(dāng)事人怎么可能對律師滿意呢?

第五次會(huì)見,在逮捕后的1個(gè)月左右的時(shí)間點(diǎn)。

第六次會(huì)見,在偵查終結(jié)前。告訴當(dāng)事人偵查機(jī)關(guān)還要做一份總的筆錄,讓他注意在這次筆錄中提出辯解,在筆錄中確認(rèn)辯解,聽取當(dāng)事人對全案的意見,商量是否向偵查機(jī)關(guān)提出辯護(hù)意見,以及提出什么樣的辯護(hù)意見。

偵查階段的會(huì)見,至少6次。但是不是只需要6次呢?并不是。如果案子疑難復(fù)雜,申請市檢察院延長1個(gè)月,這樣變成3個(gè)月了。再疑難復(fù)雜一點(diǎn)申請省級(jí)檢察院批準(zhǔn)延長2個(gè)月就變成5個(gè)月。不管怎么延長,我覺得至少每個(gè)月要會(huì)見1次。比如說延長1個(gè)月,在這個(gè)月里面增加1次,就變成7次了。如果說省檢再批準(zhǔn)延長2個(gè)月,又要增加2次,那就是9次。

這6次是最起碼的會(huì)見要求。所謂標(biāo)準(zhǔn)化,如果做到了叫達(dá)標(biāo),如果沒有做到就沒有達(dá)標(biāo),質(zhì)量就肯定有問題。這6次會(huì)見哪一次不去做都會(huì)產(chǎn)生質(zhì)量問題。如果都做到了,就基本上保證了這個(gè)案子的質(zhì)量。

第三,與公安3次溝通。

第一次溝通,是遞交委托手續(xù),與偵查人員建立聯(lián)系,了解案件的基本情況,口頭提出取保候?qū)徱螅私馊”l件。

第二次溝通,是在臨報(bào)捕前提交取保候?qū)徤暾垥﹤刹闄C(jī)關(guān)決定。

第三次溝通,是在偵查終結(jié)前,向偵辦人員了解案件偵查的基本情況,提出辯護(hù)人和當(dāng)事人的合理訴求。

第四,2次檢察溝通。

第一次檢察溝通,是案件移送到檢察院審查批準(zhǔn)逮捕,律師向檢察院提交意見,并當(dāng)面溝通。

第二次檢察溝通,是逮捕以后1個(gè)月左右的時(shí)間點(diǎn),針對羈押必要性審查的問題與檢察官溝通。

第五,3份書面意見。

第一份是在報(bào)捕之前的取保候?qū)徤暾垥R话阍趫?bào)捕前3天提出,而且一定要提。如果是10年以上的,必須找到可能10年以下的理由作為依據(jù)提。刑拘期滿,要么報(bào)捕,要么取保候?qū)彛藭r(shí)提書面的取保候?qū)徤暾埵直匾铱隙ú粫?huì)產(chǎn)生不好的影響。

第二份是在檢察院審查批捕階段,律師提交給檢察官的《不予批準(zhǔn)逮捕的律師意見書》,針對是否達(dá)到逮捕條件和逮捕必要性而撰寫的辯護(hù)意見,這是一份非常重要和必要的法律文書。

第三份是在逮捕后1個(gè)月左右的時(shí)間,向檢察院提出《羈押必要性審查申請書》,對逮捕后當(dāng)事人不必羈押的情形專門作一梳理,提出羈押必要性審查申請。

2.具體辯護(hù)工作操作的精細(xì)化

所謂“精細(xì)化”,是在標(biāo)準(zhǔn)化的基礎(chǔ)上,把具體工作做精做深。在具體操作過程中,律師要經(jīng)常問自己兩個(gè)問題:

比如,本書講到的首次會(huì)見七步法,就是精細(xì)化操作的體現(xiàn)。一般大家都用四步法,而我們依七步法來操作:

這七步,既可以讓當(dāng)事人得到律師充分的專業(yè)法律咨詢幫助,又可以防范其風(fēng)險(xiǎn),還可以防范律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。相較四步法而言,七步法就是精細(xì)化的操作。

又如,辯護(hù)意見的撰寫和提交,按照精細(xì)化的要求,律師就不能是簡單的幾頁紙,要看看有什么附件,能不能裝訂成冊,外觀盡量美觀大方一些。舉個(gè)強(qiáng)奸案件的例子,除了辯護(hù)意見本身外,還要附有:

用紅筆把關(guān)鍵的可以參照的內(nèi)容畫出來,裝訂成厚厚的一本。檢察官一看,就覺得辯護(hù)人有備而來,而且有根有據(jù),肯定會(huì)高度重視意見。

作為辯護(hù)人,每天都要問自己這兩個(gè)問題:

只有這樣,才可以讓自己的操作更加的精細(xì)化。

3.當(dāng)事人利益最大化

當(dāng)辯護(hù)方案出現(xiàn)沖突時(shí),衡量的原則就是“當(dāng)事人利益的最大化”。比如,一起被告人持無罪辯解的案件,證據(jù)存在一定疑問,辯護(hù)律師也準(zhǔn)備作無罪辯護(hù),但無罪辯護(hù)的把握不是100%,如果堅(jiān)持無罪辯護(hù),可能訴訟周期會(huì)很長,而如果認(rèn)罪認(rèn)罰,則可能“實(shí)報(bào)實(shí)銷”。那么,到底是認(rèn)罪認(rèn)罰,還是堅(jiān)持無罪辯護(hù)?兩套方案,怎么選擇?如果按照律師利益最大化,律師選擇無罪辯護(hù)的概率大。而如果按照當(dāng)事人利益最大化,當(dāng)事人很可能會(huì)選擇不折騰、早點(diǎn)出來。那么,此時(shí),律師就應(yīng)該把兩套方案告訴當(dāng)事人,讓當(dāng)事人來選擇。

當(dāng)事人利益分為三種:

有些人渴望自由,有些人注重財(cái)產(chǎn),有些人只重名譽(yù)。不同的當(dāng)事人會(huì)作出自己的選擇。比如前面這個(gè)案例,注重自由的,會(huì)選擇認(rèn)罪認(rèn)罰;注重名譽(yù)的,肯定選擇繼續(xù)無罪辯護(hù);注重財(cái)產(chǎn)的,未必愿意用賠償和補(bǔ)償來減輕刑罰。

對當(dāng)事人利益最大化的把握,有以下幾個(gè)規(guī)則:

第一,律師要制定全面的方案,由當(dāng)事人選擇。

如果沒有全面的方案,即沒有兩套以上具體的方案刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)文本,當(dāng)事人沒有選擇的話,就不存在利益最大化的討論。對辯護(hù)人而言,他的任務(wù)就是要考慮各種方案,否則辯護(hù)工作就會(huì)有瑕疵。比如,本書所涉的趙虎的案例,如果律師只堅(jiān)持無罪辯護(hù),沒有提出認(rèn)罪認(rèn)罰“實(shí)報(bào)實(shí)銷”的方案,等到當(dāng)事人最終被判有罪重刑,他從其他途徑了解到此案還可以作認(rèn)罪認(rèn)罰“實(shí)報(bào)實(shí)銷”,那他肯定對律師有意見,會(huì)質(zhì)問律師“當(dāng)時(shí)你怎么不提出認(rèn)罪認(rèn)罰的方案?害得我多關(guān)了兩年!”制定全面的方案,是對律師專業(yè)能力的考驗(yàn),也是當(dāng)事人利益最大保障的前提。

律師在制定全面的方案后,要協(xié)助當(dāng)事人選擇。當(dāng)事人不曉法理,沒有實(shí)操經(jīng)驗(yàn),律師要對方案進(jìn)行講解,確保他充分理解,完全明白每一條路徑的利弊。任何一個(gè)具體的方案,都有利有弊,辯護(hù)律師要對每一個(gè)方案的利弊進(jìn)行分析,針對當(dāng)事人最關(guān)注的利益,協(xié)助其選擇。比如,一個(gè)案子在偵查階段,如果認(rèn)罪就可以取保,不認(rèn)罪就要逮捕,認(rèn)還是不認(rèn)?如果當(dāng)事人重視名譽(yù),他肯定不認(rèn);如果當(dāng)事人注重自由,那肯定選擇認(rèn)。在認(rèn)和不認(rèn)的兩個(gè)方案中,律師也要拿出自己的辯護(hù)方案。認(rèn),先取保候?qū)彛缓笫占療o罪證據(jù),仍然可以作證據(jù)不足的無罪辯護(hù);不認(rèn),仍然可以作疑罪不捕、疑罪不訴的辯護(hù)。

在律師充分分析后,最終由當(dāng)事人根據(jù)他自己的利益需求,決定選擇走哪條路。律師雖然有傾向性的意見,但是不能替代當(dāng)事人作出選擇。而且,當(dāng)事人作出選擇時(shí),律師應(yīng)當(dāng)給他制作筆錄,以防以后其對結(jié)果不滿意,責(zé)怪律師不盡職。

第二,“當(dāng)事人利益最大化”應(yīng)當(dāng)運(yùn)用到具體戰(zhàn)術(shù)中。

比如,會(huì)見,首次會(huì)見七步法就是當(dāng)事人利益最大化的體現(xiàn),步步為營,當(dāng)事人不會(huì)因?yàn)闀?huì)見遭遇不利,辯護(hù)律師先問他筆錄再問辯解,先講法律再分析案件,都是按照當(dāng)事人利益最大化或者避免當(dāng)事人更不利的原則來設(shè)計(jì)的。

又如,辯護(hù)人提交證據(jù)材料工作,是把所有取得的證據(jù)材料都提交上去,還是把有可能不利的證據(jù)先留著審查,只遞交絕對有利的材料?如果證據(jù)是客觀的刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)文本,但對當(dāng)事人不利,那么,還能不能遞交?這當(dāng)然不能遞交。因?yàn)槁蓭煹穆氊?zé)是提出當(dāng)事人無罪、罪輕的材料和意見,必須以有利于當(dāng)事人的原則來做辯護(hù)工作。

再如,在發(fā)問中,律師設(shè)計(jì)問題,也要以當(dāng)事人利益最大化為原則。比如,律師在法庭上發(fā)問當(dāng)事人,核實(shí)他的筆錄,用這樣的問題問:“你筆錄說你知道他們在騙,你為什么認(rèn)為他們是在騙?”還是問:“你的筆錄你都看過嗎?是否都是你說的?你筆錄說知道他們在騙,這句話是你說的嗎?”如果當(dāng)事人說,“筆錄是不屬實(shí)的。是刑訊逼供出來的。是偵查人員自己寫上去的”,那么自然就不必說到“為什么認(rèn)為他們是在騙”這個(gè)問題。而如果只問第一個(gè)問題,相當(dāng)于就肯定了當(dāng)事人的筆錄合法性是沒有異議的,少了一道環(huán)節(jié),就沒有保障到當(dāng)事人的最大利益。

還有在辯論中,辯護(hù)律師常用的“被告人的行為不構(gòu)成犯罪,退一步講,構(gòu)成犯罪,也應(yīng)當(dāng)適用緩刑”“被告人符合三年以下并適用緩刑的條件,進(jìn)一步講,被告人在定性上還存在以下爭議,懇請法庭予以重視”等語句,這些都是當(dāng)事人利益最大化的體現(xiàn)。

另外,在法律服務(wù)方案的設(shè)計(jì)、律師團(tuán)隊(duì)的配備上,無處不用到“當(dāng)事人利益最大化”的原則。

第三,在認(rèn)罪認(rèn)罰案件量刑意見的發(fā)表上,特別注重“當(dāng)事人利益最大化”原則的運(yùn)用。

一般來講,檢察官與被告人、辯護(hù)人簽訂具結(jié)書后,對被告人的量刑已經(jīng)確定,辯護(hù)人在法庭上怎么提量刑意見?如果和公訴人的量刑意見提得一樣,萬一法院認(rèn)為檢察量刑建議太重,給被告人直接減幾個(gè)月?但是如果講得和具結(jié)書不一樣,又擔(dān)心檢察官說律師反悔,收回認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié),影響了當(dāng)事人的量刑。所以,從當(dāng)事人利益最大化的角度,我歸納出了兩句話,來解決這個(gè)難題:

4.服務(wù)過程的完美化

所謂“完美化”,是指服務(wù)過程要求“不留死角,不留遺憾”。

完美化是標(biāo)準(zhǔn)化、精細(xì)化更高級(jí)別的版本。根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化要求,在什么時(shí)間做什么事、怎么做,已經(jīng)做得很不錯(cuò)了。在標(biāo)準(zhǔn)化基礎(chǔ)上,再問自己還有什么工作可以做?工作怎么可以做得更好?這是精細(xì)化。然后我們在此基礎(chǔ)上還可以提出更高的要求,不留死角,不留遺憾,那就是追求完美化。如果一定要說有什么區(qū)別的話,標(biāo)準(zhǔn)化是全流程的、粗線條的,沒有按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來就會(huì)有質(zhì)量問題。按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來,質(zhì)量基本上有保障。精細(xì)化是對具體的某一項(xiàng)工作、某一項(xiàng)事務(wù),我們從高要求的角度去不斷地拷問自己,如何做得更好。而完美化所要求的“不留死角、不留遺憾”,不僅是包括每一個(gè)步驟,每一項(xiàng)工作,而且是包括整個(gè)流程的完美,是在標(biāo)準(zhǔn)化、精細(xì)化的基礎(chǔ)上,從具體的措施、方案的選擇到每一項(xiàng)具體步驟的安排。為了追求完美,我們每天就都要想,還有什么死角?還有什么遺憾?我們經(jīng)常會(huì)有一些遺憾,就是因?yàn)檫^程不完美。不完美的原因是什么呢?是因?yàn)槲覀兛紤]得還不夠周全,準(zhǔn)備得還不夠充分,或者說技術(shù)不精。

過程的完美化,要做到這三句話:

第一句:可為均須為。即可以做的都要做到。前面的標(biāo)準(zhǔn)化的流程,標(biāo)準(zhǔn)化都沒做好,談什么精細(xì)化,談什么完美化?

第二句:明知難為而為之。難,但是我們還是要去做。比如,調(diào)查取證,甚至被害人的調(diào)查取證。又如,有個(gè)案子,二審法官已經(jīng)說不開庭了,辯護(hù)人仍然遞交了一份二審開庭申請書,把理由寫得很充分,后來法院居然決定開庭了。

第三句:明知不可為而為之。有個(gè)商業(yè)秘密案件,控告人與被告人勢如水火,被告人問我怎么化解,我說最好你們兩家企業(yè)合作,果然,被告企業(yè)居然真的與控告企業(yè)達(dá)成合作了,控告企業(yè)向公安、檢察機(jī)關(guān)出具了請求從輕處理的報(bào)告,作了無罪不起訴處理。有些點(diǎn)子,可能是異想天開,是不可能的,但提出來,盡量去落實(shí),如果實(shí)現(xiàn)就會(huì)使案子起死回生,這就做到完美,不留遺憾、沒有死角了。

最后,總結(jié)一句:過程的完美化必然達(dá)到結(jié)果的最優(yōu)化。

把過程做完美,做到?jīng)]有死角、沒有遺憾,自然而然是最好的效果,這是毫無疑問的。當(dāng)事人也要高度認(rèn)同這句話,讓大家群策群力,圍繞過程的完美化展開工作,努力做到?jīng)]有死角、不留遺憾。

5.辯護(hù)工作的可視化

“可視化”的意思是辯護(hù)工作讓當(dāng)事人看到,讓他知道并參與辯護(hù)工作,了解、理解并支持辯護(hù)工作,從而對辯護(hù)工作產(chǎn)生認(rèn)可甚至滿意。

這里有幾項(xiàng)工作要做: