作者:饒金祥律師,福建法正聯(lián)盟律師事務(wù)所刑事部主任,坐標廈門

大量的刑事案件二審是不開庭審理的,根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,第二審人民法院應當組成合議庭開庭審理的案件如下:

1、被告人、自訴人及其法定代理人對一審認定的事實、證據(jù)提出異議,可能影響定罪量刑的上訴案件;

2、被告人判處死刑的上訴案件;

3、人民檢察院抗訴的案件;

4、其他應當開庭審理的案件。

根據(jù)司法解釋,即《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百一十八條規(guī)定,對上訴、抗訴案件,第二審人民法院經(jīng)審查,認為原判決事實不清、證據(jù)不足不開庭的刑事二審案件,律師可以干點什么,或者具有刑事訴訟法規(guī)定的違反法定訴訟程序情形,需要發(fā)回重新審判的,可以不開庭審理。

以上,我們可以從法律、司法解釋中看出,二審刑事案件傾向于不開庭審理,雖然很多律師提出過反駁意見,呼吁盡可能開庭審理,但是目前司法審判機關(guān)仍然認為二審刑事案件當下的處理模式可以高效解決訴訟,而且也能充分保障上訴人權(quán)益,因此大量刑事案件二審仍以書面形式進行。

那么,律師代理二審刑事案件如果不開庭審理,可以干點什么?

律師的職責很明確,在法律許可的范圍內(nèi)維護和爭取當事人最大的權(quán)益,特別是在財產(chǎn)、人身自由乃至剝奪生命的懲罰面前,律師更應當在合法合規(guī)的情形下全力以赴去處理和化解當事人的危機,那么在不開庭審理的二審刑事案件中,律師自然也需要盡到職責,依法辯護。

在二審案件中,如果律師一審或者之前的階段已經(jīng)介入,那么工作無非延續(xù)之前的辯護意見,只要事實和證據(jù)沒有發(fā)生重大變動,那么仍然對全案的事實和證據(jù)作進一步細致闡述,只是相同的代理人或許已經(jīng)很難突破一審時候的辯護框架,大概率是在原有的基礎(chǔ)上添磚加瓦。倘若律師是二審時介入,那么在閱卷、會見等基礎(chǔ)工作的時間可以確保的情況下,針對一審的判決的情況,部分案件(不敢說是大量,因為我也相信大量的案件事實和證據(jù)是經(jīng)得住考驗的)或許可以突破原有辯護思路,提出不一樣的意見,或者發(fā)現(xiàn)更為關(guān)鍵的辯護點,推翻有罪認定的事實、證據(jù),起到良好的辯護效果。當然,這也需要看是何種律師,也許是天才型的,也許是平庸的,也許是矜矜業(yè)業(yè)負責任的,也許是敷衍了事騙人錢財?shù)模苍S是唯唯諾諾的,也許是不卑不亢的,不同類型的律師可能導致不一樣的案件結(jié)果。

除此之外,細節(jié)方面便是對于原有卷宗材料中,訊問筆錄、詢問筆錄、辨認筆錄等的比對,對于證據(jù)材料的“格物致知”,比如針對原有的鑒定意見是否能夠找出紕漏,甚至形成行業(yè)專家的意見,推翻關(guān)鍵的司法鑒定文書等。

其余便是調(diào)查取證,在各方面條件允許的情況下,提交新證據(jù),而對于被害人或者關(guān)鍵證人的言辭證據(jù)這類,建議謹慎處理。

以上贅言無數(shù),簡單說便是,二審刑事案件中,律師還是加油努力地仔細地負責地干,除非確有必要,大多數(shù)情況下不要搞太多花頭。???

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