夫妻之間發生性關系，可能構成強奸罪？

2023年11月下旬，河北省磁縣人民法院公布了一起案子：當地一男子在妻子提出離婚訴訟期間，強行與對方發生性關系，因妻子反抗且處于月經期未能得逞，法院后判決其犯強奸罪，判處有期徒刑八個月。

這起婚內強奸案公布后，引起了社會的關注與討論。事實上，婚內強奸獲罪并不新鮮，早在1999年和2000年，最高人民法院編纂的《刑事審判參考》先后發布了兩起指導案例：白俊峰強奸案、王衛明強奸案。王衛明強奸案的裁判理由中提到：“在一般情況下，丈夫不能成為強奸罪的主體。但是，夫妻同居義務是從自愿結婚行為推定出來的倫理義務，不是法律規定的強制性義務?！瓕τ谒械幕閮葟娂樾袨橐桓挪灰苑缸镎撎幰彩遣豢茖W的。例如在婚姻關系非正常存續期間……已不能再推定女方對性行為是一種同意的承諾。”

二十幾年來，走入司法程序的這類案件并不多。澎湃新聞記者以“婚內強奸”為關鍵詞，在裁判文書網上檢索到42份判決書，其中，刑事案件不足五分之一，其余多為關于離婚糾紛的民事案件。在這些刑事案件中，最終被判構成強奸罪的，都是男女雙方處于婚姻非正常存續期間，或者未婚同居期間，男方采取暴力、脅迫手段對女方實施強奸。

“以前，婦女必須三從四德，在家從父，出嫁從夫，老來從子?！北本┣蓭熓聞账蓭焻涡嗾f，受這種傳統的家庭觀念影響，一些人對家庭暴力中的性暴力習以為常，而婚內強奸實質上侵害了妻子的性自主權。

2008年，最高人民法院頒布《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》提出，家庭暴力，包括性暴力，也就是加害人強迫受害人以其感到屈辱、恐懼、抵觸的方式接受性行為，或殘害受害人性器官等性侵犯行為。

也是在同一年，呂孝權開始為遭受家暴的女性提供法律援助。他發現，婚內強奸不同于一般的強奸，它更加隱蔽，受害人往往羞于言說。但他同時也表示，如果妻子的性自主權無限擴大化，可能不利于婚姻穩定與社會和諧。

【以下是澎湃新聞記者與呂孝權的對話】

婚內強奸是家庭暴力下的性暴力，傷害程度不亞于婚外強奸

澎湃新聞：什么是婚內強奸？

呂孝權：《刑法》第236條規定，強奸罪是指違背婦女意志，以暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發生性關系的行為。從法律條文看，《刑法》并沒有將丈夫排除在犯罪主體之外，是否違背婦女意志才是強奸罪構成的關鍵要素。對于婚內強奸，我個人贊同可以如此界定：在婚姻關系存續期間，丈夫違背妻子意志，以暴力等手段強行與妻子發生性關系的行為。

澎湃新聞：司法實踐過程中，對婚內強奸如何定罪和判刑？

呂孝權：婚內強奸，涉及民刑交叉。我國《民法典（婚姻家庭編）》和《刑法》都沒有對這種行為的合法性和違法性給以明確的規定。由于缺乏統一的標準，實踐中，各地公安機關對婚內強奸是否應該立案、人民法院對婚內強奸是否應該受理、如何定性等問題都莫衷一是，做法也是千差萬別。這樣的混亂局面與法律的權威性、統一性和公平性無疑是背道而馳的。最高人民法院刑一庭編纂的《刑事審判參考》在1999年第3輯和2000年第2輯刊載了兩個婚內強奸案例。從案情和審判結果看，最高人民法院傾向于采用以婚姻狀態（是否存續）作為是否構成強奸罪的處置思路，即以不認定（強奸罪）為原則，以認定為例外。

澎湃新聞：你之前代理過婚內強奸的案子嗎？

呂孝權：沒有?；閮葟娂檫@種現象應該是廣泛存在的，但形成案例，進入司法程序的比較少。一般情況下，妻子不會單獨把婚內強奸這個事拿出來對丈夫發起刑事控告。平時我們更多是把婚內強奸認定為性暴力，把它作為家庭暴力常見的一種暴力行為來進行討論。

澎湃新聞：如何了解到這種現象廣泛存在？

呂孝權：我接觸過很多家庭暴力案件，表面上看，它是身體暴力加精神暴力，但其實很多同時存在著性暴力，只是被害人羞于提起這個事。甚至被害人自己也覺得，她跟對方是夫妻，雙方發生性關系是正常的事情，而且家丑不可外揚。在這種觀念影響下，性暴力經常被掩藏。

澎湃新聞：你代理過的案子有隱藏在家暴下的婚內強奸嗎？

呂孝權：有，但沒有做過統計和研究。通常情況是，我們在幫受害者做家暴的人身安全保護令，或者家暴離婚損害賠償訴訟，當我們的信任關系徹底建立起來時，她們有可能會在無意中提及婚內被強奸的事情，但這個很難舉證。

澎湃新聞：為什么尋找證據很困難？

呂孝權：普通強奸案的被害者尋找證據就很困難，因為它具有高度隱私性的特點。而婚內強奸的雙方有特殊的親密關系，首先，受害者如果沒有意識到這是一種違法行為，她不會留意，進而去收集證據；其次，司法機關也會考慮雙方的特殊關系，立案也會更難。

澎湃新聞：有一種觀點認為，婚內強奸的惡性弱于婚外強奸。

呂孝權：不一定，社會上普通的強奸案多是偶發的，而婚內強奸具有反復性、長期性的特點。如果法律對婚內強奸采取束手旁觀的態度，妻子有可能反復遭受丈夫的強奸。這對妻子身心的摧殘、傷害程度可能不亞于婚外強奸。

性自主權與同居義務產生沖突時，法律如何取舍？

澎湃新聞：有一種觀點認為，丈夫不能成為強奸罪的主體，你對此怎么看？

呂孝權：我認為這種觀點是沒有任何根據的。一些人對婚內強奸持否定態度，他們的理論依據是“婚姻契約論”。也就是認為婚姻是男女雙方自愿訂立的、以長久共同生活為目的的一種民事契約。根據“婚姻契約論”，妻子已經事先承諾在婚姻關系存續期間服從丈夫的性要求（即同居義務），丈夫不需要在每一次性生活前都必須征得妻子的同意。因此，以這一合法契約為前提，即使丈夫違背妻子的意愿強行進行性行為，也不屬于強奸罪的范疇。

澎湃新聞：矛盾點也在這里？

呂孝權：對，主要是“婚姻契約論”的同居義務與女性的性自由和性自主權之間的矛盾。我之前寫過文章，對“婚姻契約論”的觀點進行了反駁。首先，“婚姻契約論”沒有考慮妻子的性自由和性自主權利。你憑什么只考慮丈夫的性自主權，而不考慮妻子的性自主權？第二點，夫妻之間應該互相扶助、互相理解、互相尊重，這是現代婚姻的基本價值追求?；閮葟娂槭亲铍[秘的家庭暴力行為，會影響到婚姻關系和家庭的穩定，它集中體現了男權文化對婦女的歧視和摧殘。第三個理由，婚內強奸侵害了妻子的人格尊嚴和婚姻平等權?；橐鍪切躁P系的承諾，但是性并不是婚姻的全部。夫妻之間性的實現與滿足必須是有尊嚴的、平等的和規范的。性生活是夫妻之間自然默契的靈與肉的交流，雙方自愿是夫妻進行性生活的前提條件，丈夫沒有權利任意支配、蔑視妻子的人格和意志，這也是已婚婦女人格獨立和人身自由的最起碼要求。認可丈夫的性侵犯權利，否認妻子的性拒絕權利，是對夫妻平等的極端藐視，也是嚴重違反性生活應該自愿、互娛這一基本性道德的要求的，更是對權利、義務對等性的曲解。

當二者產生沖突時，我們應該怎么取舍，這才是問題的關鍵。

澎湃新聞：一些人擔心婚內強奸成為某些心懷不軌的妻子謀害丈夫的手段。

呂孝權：考慮丈夫的行為是否構成強奸罪時，一方面要討論強奸罪的本質，同時也要考慮婚姻這一客觀事實。我對相關信息進行了搜集、整理和匯總，個人以為丈夫是否采取了暴力手段，是他的行為是否構成強奸罪的評判標準。這只是我個人的觀點，并不一定就正確。其實，根據我們現行的《刑事訴訟法》，重證據、輕口供、無罪推定、疑罪從無等是基本規則，應該不會出現讓妻子鉆法律漏洞的情況。我覺得，婚內強奸罪的界定，也不應當過于擴大化，需要做適當的限制，即在強奸罪的本質與婚姻客觀事實之間需要一個平衡點。

澎湃新聞：你覺得妻子的性自主權擴大化會產生什么影響？

呂孝權：很明顯的問題是，另一方的性需求怎么得到滿足？如果妻子的性自主權無限擴大化，很容易導致對方出現婚內出軌。這對婚姻的穩定、社會的和諧都是一個負面因素。所以說，如果完全按照《刑法》上的強奸罪來界定婚內強奸，那“婚姻契約論”里另一方的同居權又怎么保護？現實生活中，有多少婚姻解體是因為性生活不和諧導致，結婚的目的絕不是為了離婚吧？當然，不排除女方是被強迫結婚的，或者是為了家族利益而結婚，妻子根本就不愛丈夫。在這種情況下，雙方是否應當考慮通過協商的方式好聚好散？

澎湃新聞：有過妻子的性自主權擴大化這樣的案例嗎？

呂孝權：妻子長期拒絕跟合法配偶發生性關系，然后性自主權擴大化導致的影響我沒有接觸過。我接觸過的一例是，妻子結婚十年，有五年的無性婚姻。有一個問題是，這種消極行為長期是否構成性暴力？我們不能忽視這種現象所造成的傷害。但也有一些人認為，如果長期拒絕發生性關系也構成家庭暴力的話，是不是為丈夫實施婚內強奸提供了一個借口？