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總公司、分公司、經營活動、授權權限、經營活動、民事后果、法定代理關系、代理人

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摘要

總公司設置分公司的主要目的是為了在住所以外的地方方便地開展經營活動，分公司在總公司的授權權限之內開展經營活動，所有民事后果（包括利與不利）都由總司全部承擔，也可以說，總公司與分公司之間是法定代理關系，分公司是代理人，總公司是被代理人。

監督部門：廣州品時紀律監督委員會

廣州品時質量監督委員會

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正文

發布時間：2023/09/30

焦作市公共資源交易中心

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招標問答（118）總公司中標之后可以由分公司簽訂合同嗎？

原創 中國招標雜志 中國招標 7月12日

問題：張老師您好！我們是江西的一家招標代理公司，請教一個問題，總公司中標，是否可以由分公司簽訂合同？由分公司履行合同可以嗎？另外，分公司和總公司是否是不同的民事主體？

張松偉（《中國招標》雜志社社長）:采用招標投標方式簽訂合同，應遵循的基本原則是中標人和招標人簽訂合同，甲中標之后，不能由乙與招標人簽訂合同。但因為總公司和分公司的特定法律關系，在招標采購活動中，應結合具體情況進行分析。

法律上，分公司和總公司是不同的民事主體，但分公司是總公司的一部分，總公司包含分公司，分公司包含不了總公司。從這個邏輯上說，分公司中標，因為某種原因，不能與招標人簽訂合同的情況下，由總公司與招標人簽訂合同是沒有法律障礙的；反之，總公司中標，因為某種原因，不能與招標人簽訂合同的情況下，不能由分公司簽訂合同。在合同履行方面，總公司中標之后，由分公司履行合同不存在法律障礙；反之，分公司中標，由總公司履行合同，也不存在法律障礙。

具體法理分析如下：

《公司法》里有關于分公司的表述，沒有總公司的說法?？偣臼菢I界俗稱，和它相對應的是《公司法》里的分公司?？偣竞头止臼菍P系。

我們先來梳理法律、行政法規關于總、分公司的基本規定。

《公司法》第14條第一款規定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。”

《民法典》第74條第一款規定：“法人可以依法設立分支機構。法律、行政法規規定分支機構應當登記的，依照其規定?！钡诙钜幎ǎ骸胺种C構以自己的名義從事民事活動，產生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產承擔，不足以承擔的，由法人承擔?！?/p>

《公司登記管理條列》第45條規定：“分公司是指公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構。分公司不具有企業法人資格?！钡?6條規定：“分公司的登記事項包括：名稱、營業場所、負責人、經營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規定。分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。”第47條規定：“公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記；法律、行政法規或者國務院決定規定必須報經有關部門批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。設立分公司，應當向公司登記機關提交下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書；

（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業法人營業執照》復印件；

（三）營業場所使用證明；

（四）分公司負責人任職文件和身份證明；

（五）國家工商行政管理總局（現為“國家市場監督管理總局”，筆者注）規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立分公司必須報經批準，或者分公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，還應當提交有關批準文件。分公司的公司登記機關準予登記的，發給《營業執照》。公司應當自分公司登記之日起30日內，持分公司的《營業執照》到公司登記機關辦理備案?！钡?8條規定：“分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關申請變更登記。申請變更登記，應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書。變更名稱、經營范圍的，應當提交加蓋公司印章的《企業法人營業執照》復印件，分公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，還應當提交有關批準文件。變更營業場所的，應當提交新的營業場所使用證明。變更負責人的，應當提交公司的任免文件以及其身份證明。公司登記機關準予變更登記的，換發《營業執照》。”第49條規定：“分公司被公司撤銷、依法責令關閉、吊銷營業執照的，公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。申請注銷登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業執照》。公司登記機關準予注銷登記后，應當收繳分公司的《營業執照》?！?/p>

國家稅務法規也明確規定，分公司的財務報表要和總公司合并計算。

從法律、行政法規的有關規定，可以總結出分公司具有以下特征：

（一）分公司不具有法人資格，其民事責任由公司（業界俗稱總公司）承擔；

（二）分公司名稱上叫公司，但它不是公司，屬于總公司的分支機構，通常在總公司住所以外設置，它的設立無需按照公司設立程序，只要履行簡單的工商登記手續即可；

（三）分公司沒有自己獨立的人事權、財產權，總公司對分公司的人事任命、業務管理、財產調度、是否存續等有絕對支配權；

（四）分公司沒有自己的公司章程，總公司的章程就是分公司的公司章程；

（五）分公司的業務范圍不能超出總公司的業務范圍；

（六）分公司的名稱只能在總公司的名稱后面加上某地分公司字樣：

（七）分公司的自主經營權是相對的，不是絕對的。

因此，分公司可以以自己的名義開展民事活動，有一定的獨立性和自主權，但實質上它還是總公司整體組織機構的一部分?？偂⒎止局g，主體地位是不平等的，是整體與部分、管理與被管理、主與從、支配與被支配的法律關系?？偣驹O置分公司的主要目的是為了在住所以外的地方方便地開展經營活動，分公司在總公司的授權權限之內開展經營活動，所有民事后果（包括利與不利）都由總司全部承擔，也可以說，總公司與分公司之間是法定代理關系，分公司是代理人，總公司是被代理人。

此外，根據《民法典》第74條第二款（原《民法總則》第74條第二款）規定，分公司是獨立的民事責任主體，但其承擔民事責任的能力是有限的，以總公司通過內部制度對其進行的授權和其管理的財產為限。

（責編：戎素梅）

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