之所以寫這個(gè)題目主要有兩個(gè)方面的原因，一個(gè)方面是來(lái)自于當(dāng)事人，另一個(gè)方面是針對(duì)有志于從刑事辯護(hù)的青年律師。很多當(dāng)事人在第一次見律師時(shí)，可能會(huì)認(rèn)為我花這么多錢請(qǐng)律師，律師就應(yīng)該給我一個(gè)什么樣的結(jié)果或者承諾，至少會(huì)有想問(wèn)律師能夠做到什么程度的問(wèn)題或者想法。但是刑事案件的辯護(hù)是需要經(jīng)歷一系列的過(guò)程和步驟的，任何一個(gè)再高明的律師都不可能在沒(méi)有會(huì)見、在沒(méi)有閱卷的前提下，就能給出一個(gè)明確的答案，所以當(dāng)事人在第一次與律師見面時(shí)就想要得到一個(gè)明確的結(jié)果是不切實(shí)際的；另一方面，對(duì)有志于從刑事辯護(hù)的青年律師而言，他們?cè)诹私獾叫淌罗q護(hù)的基本步驟之后，就能夠有一個(gè)大體上的工作思路和辯護(hù)方向，從而有利于他們順利地開展工作。

總體來(lái)說(shuō)，刑事辯護(hù)的基本步驟主要有以下五個(gè)方面：即事實(shí)之辯、證據(jù)之辯、程序之辯、法律之辯和情理之辯。而且在審查判斷時(shí)，這五個(gè)方面存在依次遞進(jìn)的前后順序關(guān)系，在有些案件中，只要前面的一個(gè)或者幾個(gè)方面不符合就可能取得辯護(hù)成功，而在其他案件中，這五個(gè)辯護(hù)步驟可能都要同時(shí)運(yùn)用。

一、事實(shí)之辯

任何一個(gè)犯罪行為的成立都要以犯罪事實(shí)為基礎(chǔ)，所以在接到一個(gè)刑事案件時(shí)，辯護(hù)律師的首要工作就是要從當(dāng)事人本人以及知道案件事實(shí)的其他人那里，了解案件的真實(shí)情況，確認(rèn)該事實(shí)是否是犯罪事實(shí)、是否系當(dāng)事人所為。例如，我參與辦理的一起職務(wù)侵占案，從當(dāng)事人的陳述及諸多客觀書證顯示，這就是一個(gè)公司股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股東收益的民事糾紛問(wèn)題，根本就不是一個(gè)職務(wù)侵占罪的犯罪事實(shí)，因此在一審期間我便堅(jiān)定地為其作無(wú)罪辯護(hù)，當(dāng)時(shí)檢察機(jī)關(guān)指控的是職務(wù)侵占122.5萬(wàn)元，沒(méi)有自首、立功、認(rèn)罪等從輕、減輕處罰情節(jié)，依法應(yīng)當(dāng)判處五年以上有期徒刑，經(jīng)過(guò)五個(gè)多小時(shí)的庭審辯護(hù)之后，因?yàn)楫?dāng)事人已經(jīng)被羈押了近一年的時(shí)間，一審法院雖然沒(méi)有全盤采納我們的無(wú)罪辯護(hù)意見， 但是也將職務(wù)侵占的犯罪數(shù)額從122.5萬(wàn)元減少至30萬(wàn)元，從而對(duì)當(dāng)事人判處一年半的有期徒刑，二審法院維持原判。雖然犯罪數(shù)額和刑期已經(jīng)給當(dāng)事人有了大幅度降低，但是我們認(rèn)為這根本就不是一個(gè)犯罪行為，所以仍然在給當(dāng)事人做相關(guān)的申訴工作。

二、證據(jù)之辯

我們法律人都知道，任何一個(gè)案件都存在兩個(gè)事實(shí)，一個(gè)是客觀上的事實(shí)，一個(gè)是法律上的事實(shí)。客觀上的事實(shí)發(fā)生于過(guò)去，不復(fù)存在；法律上的事實(shí)，就是用現(xiàn)有的各種證據(jù)去證明、去還原出來(lái)的事實(shí)。法律上的事實(shí)只能無(wú)限接近于客觀事實(shí)，不能直接等同于客觀事實(shí)。刑事案件的定案只能依據(jù)于法律上有證據(jù)證明的事實(shí)，并且定罪的舉證責(zé)任在于控方，如果控方出示的證據(jù)不充分、不合法、不客觀，根據(jù)刑事訴訟中存疑有利于被告人的基本原則，就不能認(rèn)定當(dāng)事人有罪，即使在客觀上，這個(gè)行為可能就是當(dāng)事人所實(shí)施的也不行。這也為我們的刑事辯護(hù)工作帶來(lái)了方向和機(jī)遇，從而為當(dāng)事人爭(zhēng)取無(wú)罪或者罪輕的機(jī)會(huì)，主要有以下幾個(gè)方面。

（一）證據(jù)是否充分

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第五十五條的規(guī)定，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；綜合全案證據(jù)，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。

也就是說(shuō)，如果證據(jù)不充分，是不能認(rèn)定當(dāng)事人有罪的，這也是我們辯護(hù)律師所要重點(diǎn)審查的工作。例如，美國(guó)的辛普森殺妻案，就是因?yàn)閺男淌略V訟上來(lái)說(shuō)指控的證據(jù)不夠充分、不合法、不排除合理懷疑，所以在刑事上判決辛普森無(wú)罪，但是，在民事上辛普森還是承擔(dān)了巨額的民事賠償責(zé)任。

（二）證據(jù)是否合法

合法性是證據(jù)的準(zhǔn)入資格問(wèn)題。例如，我參與辦理的一起強(qiáng)奸案，檢察機(jī)關(guān)指控當(dāng)事人在八年前強(qiáng)奸了五名被害人，其中包括二名未成年人，以可能判處無(wú)期徒刑以上刑罰為由，移送到合肥市人民檢察院提起公訴。我閱卷后發(fā)現(xiàn)，雖然當(dāng)事人承認(rèn)了部分犯罪事實(shí)，但卷宗據(jù)以定罪的客觀證據(jù)的鑒定意見中，卻存在檢材來(lái)源不清、沒(méi)有提取筆錄、沒(méi)有扣押清單、沒(méi)有物證保存記錄，甚至連物證照片都沒(méi)有，在被害人的辨認(rèn)筆錄中也存在見證人不合法、辨認(rèn)不客觀等問(wèn)題，于是向法院提出了非法證據(jù)排除申請(qǐng)，雖然由于種種原因，法院未能排除相關(guān)證據(jù)，但在量刑上也會(huì)有所考慮，本來(lái)可能判處無(wú)期徒刑的，最后只判了十三年有期徒刑，當(dāng)事人也表示滿意不上訴。

還有，最近由我們北京大成總部及合肥、南京等地大成辦公室律師共同主辦的蕪湖63人特大詐騙案，控方將市場(chǎng)價(jià)值幾萬(wàn)元、幾十萬(wàn)元以上的收藏品鑒定成只值幾百元，從而認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成詐騙罪，后來(lái)發(fā)現(xiàn)鑒定機(jī)構(gòu)根本就不合法，因此，它所出具的鑒定意見也就當(dāng)然不合法，不能作為定罪、量刑的證據(jù)來(lái)使用，本案最終的結(jié)果可能就是法院判決無(wú)罪或者檢察院撤回起訴。

（三）證據(jù)之間是否相互矛盾

這也是《刑事訴訟法》要求排除合理懷疑的應(yīng)有之意，如果主要證據(jù)之間相互矛盾，證據(jù)的證明效力就會(huì)大打折扣，辯護(hù)人只有把卷宗中的矛盾證據(jù)充分展示出來(lái)給法庭看，才能夠讓合議庭全盤考慮，并最終給出一個(gè)公正的判決。

（四）是否有新的反證

雖然法律規(guī)定偵查機(jī)關(guān)既要收集有罪、罪重的證據(jù)，又要收集無(wú)罪、罪輕的證據(jù)，但是鑒于偵查機(jī)關(guān)指控犯罪的立場(chǎng)不同，實(shí)踐中他們還是偏重于收集有罪和罪重的證據(jù)的，至于收集無(wú)罪、罪輕證據(jù)的工作就自然需要辯護(hù)人去完成，辯護(hù)人要根據(jù)會(huì)見或者閱卷過(guò)程發(fā)現(xiàn)的一切線索去收集當(dāng)事人無(wú)罪或者罪輕的證據(jù)，如果能夠向辦案機(jī)關(guān)提出反證，就能最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

三、程序之辯

案件的訴訟程序是否合法、辦案機(jī)關(guān)是否具有管轄權(quán)等等，都是我們辯護(hù)人所要審查判斷的工作之一，因?yàn)槿绻@些程序不合法，也有可能影響案件的最終走向，甚至同一個(gè)案件由不同地區(qū)的司法機(jī)關(guān)來(lái)辦理，都可能會(huì)出來(lái)不同的結(jié)果。

四、法律之辯

法律之辯就是在案件的事實(shí)、證據(jù)、程序都沒(méi)有問(wèn)題的情況下，對(duì)該事實(shí)是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成此罪還是彼罪等方面來(lái)進(jìn)行辯護(hù)。例如，我參與辦理的一起串通投標(biāo)案蕪湖附近刑事辯護(hù)律師咨詢，刑事辯護(hù)的步驟和方法，當(dāng)事人對(duì)事實(shí)、證據(jù)、程序都沒(méi)有異議，但我發(fā)現(xiàn)他作為被邀請(qǐng)去幫助他人參與投標(biāo)的陪標(biāo)人，沒(méi)有與其他投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，也不知道其他投標(biāo)人的報(bào)價(jià)情況，因此認(rèn)為本案屬于片面幫助犯，沒(méi)有達(dá)到法律規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的犯罪標(biāo)準(zhǔn)，我們因此請(qǐng)求法院不作為犯罪處理。最后，法院原來(lái)是準(zhǔn)備判處緩刑的，還讓當(dāng)事人做了社區(qū)矯正的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過(guò)激烈的庭審辯論之后，法院給我的當(dāng)事人作出了單處罰金的判決結(jié)果。

五、情理之辯

正像我們的律師翟建所說(shuō)，我們辯護(hù)人的工作就是“有冤伸冤、無(wú)冤求情”，當(dāng)一個(gè)案件在事實(shí)、證據(jù)、程序、法律上都沒(méi)有問(wèn)題的時(shí)候，我們辯護(hù)人就只能從有利于被告人的方向出發(fā)，從自首、立功、退贓、退賠、認(rèn)罪認(rèn)罰、起因、經(jīng)過(guò)、結(jié)果等方面去給當(dāng)事人做罪輕的量刑辯護(hù)，爭(zhēng)取讓當(dāng)事人得到最大限度的從寬處理，早日回歸社會(huì)。

綜上，只有把上述五個(gè)基本步驟都走完之后，我們才能給當(dāng)事人一個(gè)基本的判斷，也才算完成了我們辯護(hù)人的基本工作。至于最終能辯護(hù)到什么程度，能獲得什么樣的結(jié)果，既與案件本身的情況有關(guān)，也與不同辯護(hù)人的能力水平、乃至法官的認(rèn)知水平、國(guó)家的大政方針、政策等等都有很大的關(guān)系，根本就不是某一個(gè)人所能決定的。

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