作者之前曾就“無證經(jīng)營成品油,構(gòu)成非法經(jīng)營罪亦或是危險作業(yè)罪”寫過一篇文章,在文章中作者結(jié)合法律規(guī)定、司法實踐及自己辦案的親身體會,認為自從《刑法修正案》(十一)正式實施以后,無證經(jīng)營成品油的行為將不再以非法經(jīng)營罪定罪處罰,而應(yīng)該以新修訂的刑法第一百三十四條之一危險作業(yè)罪定罪處罰。

鑒于對該罪名的認識,結(jié)合作者的辦案經(jīng)驗,現(xiàn)將作者對該罪名的辯護思路梳理如下:

一、針對行為人的行為深入研判,主要針對經(jīng)營物品的屬性分析,是否符合定罪量刑的入罪標準,從法律規(guī)定上來看,無證經(jīng)營成品油的行為與非法經(jīng)營罪將不會有牽扯,如果構(gòu)成犯罪,只能是危險作業(yè)罪;

二、充分檢索、以案說法。目前司法實踐中作者還未發(fā)現(xiàn)關(guān)于危險作業(yè)罪的相應(yīng)權(quán)威司法解釋或文件,雖然我國不是判例法國家,但是相應(yīng)的權(quán)威案例或者地方案例,還是能夠為辯護工作提供一定的立論基礎(chǔ);

三、建立多途徑溝通模式,與辦案人員就案件事實及法律適用密切溝通。誠然,人都有慣性思維,在對某一件事的處理上往往會形成“前有車后有轍”的思維方式,即類似情況以前就是這么處理的,現(xiàn)在還會這么處理;如果業(yè)務(wù)能力較強的辦案人員可能會意識到法律修改等問題,但是很難保證每位辦案人都能意識到該問題,所以密切溝通,強化辯護人的辯護觀點爭取得到辦案人的認可;

四、書寫專業(yè)的辯護意見,意見內(nèi)容詳實充分。律師辯護的一項重要工作就是書寫專業(yè)的辯護意見,而針對類案情況,辯護人需要從專業(yè)的角度論證自己的觀點,尤其是定性辯護,既離不開案件事實,也要充分釋明法律的適用,同時需要辯護人提交相應(yīng)的類案裁判,既做到理論基礎(chǔ)扎實,又做到立論依據(jù)充分。

五、充分挖掘有利于行為人的從輕量刑情節(jié),庭審時著重發(fā)表辯護意見。因危險作業(yè)罪刑期相對較短,且行為人若被羈押,根據(jù)司法實踐很容易造成開庭時行為人已經(jīng)被羈押較長時間,此時爭取“實報實銷”對當事人在量刑從輕是較為有利的,因此需要發(fā)掘所有對行為人有利的量刑情節(jié),最終法院在確定宣告刑時能夠有條件做到“實報實銷”。

最后,謹附作者辦理案件的結(jié)果:

公安機關(guān)以非法經(jīng)營罪辦案

法院判決構(gòu)成危險作業(yè)罪,量刑“實報實銷”