離婚的兩種方式

作者:蔡家華 北京市盈科(南寧)律師事務(wù)所律師

一、 “協(xié)議離婚”與“訴訟離婚”的基本概念

（一）協(xié)議離婚

雙方自愿離婚，并對(duì)子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)處理達(dá)成協(xié)議的，當(dāng)事人雙方可到原結(jié)婚登記機(jī)關(guān)或一方戶口所在地婚姻登記機(jī)關(guān)登記離婚。協(xié)議離婚應(yīng)由申請(qǐng)離婚的夫妻雙方共同向一方當(dāng)事人常住戶口所在地的民政局婚姻登記機(jī)關(guān)遞交書面申請(qǐng)，填寫《離婚申請(qǐng)表》，民政局婚姻登記機(jī)關(guān)查明確系夫妻雙方自愿，申請(qǐng)書是雙方真實(shí)意思的表達(dá)，載明雙方自愿離婚的意思表示，并且對(duì)家庭共同財(cái)產(chǎn)和子女的撫養(yǎng)及債務(wù)分擔(dān)達(dá)成協(xié)議，婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行審查詢問(wèn)后，對(duì)于符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)予以登記，發(fā)給離婚證。

http://www.gxmzt.gov.cn/info/61253

（二）訴訟離婚

《婚姻法》第三十二條規(guī)定：“男女一方要求離婚，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟”，這是關(guān)于訴訟離婚的規(guī)定。訴訟離婚是指男女一方提出離婚，另一方不同意離婚或者雖然雙方都同意離婚，但在共同財(cái)產(chǎn)的分割和對(duì)子女的撫養(yǎng)、教育、醫(yī)療費(fèi)等問(wèn)題上未達(dá)成協(xié)議。

離婚訴訟當(dāng)事人向人民法院遞交離婚訴訟狀，人民法院受理后一般采取兩種方式解決：一是調(diào)解離婚，是指離婚的雙方當(dāng)事人在法院的調(diào)解下，就財(cái)產(chǎn)分割、子女養(yǎng)育等問(wèn)題達(dá)成一致，人民法院批準(zhǔn)其離婚并制作離婚民事調(diào)解書，作為雙方當(dāng)事人的離婚法律文書。二是判決離婚，是指人民法院在調(diào)解無(wú)效的情形下，就離婚案件的具體情況對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)和子女養(yǎng)育等作出離婚判決。

夫妻一方在外地，其中一方又不愿意離婚，或愿意離婚，但對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理等方面未達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》的有關(guān)規(guī)定，可區(qū)分不同情況向有權(quán)管轄的人民法院提起離婚訴訟。

二、 “協(xié)議離婚”與“訴訟離婚”的區(qū)別

協(xié)議離婚與訴訟離婚兩者在本質(zhì)上的效力和作用是基本一致的，都是基于雙方自愿才能達(dá)成離婚的意向，都需要雙方到場(chǎng)才能盡快辦理。兩者最大的不同可能體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

1.在法院離婚，必須經(jīng)過(guò)訴訟程序，提交相關(guān)的證據(jù)，如身份證原件及復(fù)印件，戶口本原件及復(fù)印件，結(jié)婚證原件（沒有結(jié)婚證原件的，需要去民政局補(bǔ)開一張結(jié)婚登記證明，并加蓋民政公章）；另外雙方有財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議的，還要提交相關(guān)財(cái)產(chǎn)的復(fù)印件。

2.在第一點(diǎn)中，如果雙方都是協(xié)商一致的，就可以在法院調(diào)解離婚。但法院的一切文書均是紙質(zhì)版，在經(jīng)年累月的保存中，難免會(huì)老化，折損。所以雙方協(xié)商一致的，也可以去民政局離婚，這樣既節(jié)省了訴訟成本，離婚證也比較容易保存。

3.當(dāng)然，雙方爭(zhēng)議較大的離婚，就必須經(jīng)過(guò)法院處理了。首先，法院要先通知被告應(yīng)訴及答辯，聽取被告對(duì)離婚的意見，如果被告堅(jiān)決反對(duì)離婚，而且原告沒有取證出婚姻確實(shí)破裂的證據(jù)時(shí)，法院只能第一次判決不準(zhǔn)離婚。原告如果堅(jiān)持要離婚的，則必須在第一次判決生效后六個(gè)月重新提起第二次訴訟。

4.兩種不同離婚方式還有一點(diǎn)區(qū)別是：在法院離婚的調(diào)解書或判決書具有執(zhí)行力。如果判決一方對(duì)另一方負(fù)有給付經(jīng)濟(jì)、物質(zhì)補(bǔ)償?shù)模趦赡甑纳暾?qǐng)執(zhí)行期內(nèi)，一方可以向法院申請(qǐng)執(zhí)行拒絕履行義務(wù)的另一方。

5.夫妻雙方一方下落不明滿兩年的，欲離婚的一方向法院提起離婚訴訟時(shí)，除了要提交第一點(diǎn)所需的材料外，還需要在被告居住地的居委會(huì)或村委會(huì)開具被告下落不明滿兩年的證明，及被告近親屬關(guān)于被告下落不明的證明并附證人身份證復(fù)印件。這種離婚案件比較難于審理，當(dāng)事人要做好審限時(shí)間較長(zhǎng)的心理準(zhǔn)備。

——此部分摘自黑龍江省依安縣法院網(wǎng)《法院離婚與民政局離婚的不同之處》http://qqherya.hljcourt.gov.cn/public/detail.php?id=1092

三、 蔡律對(duì)“協(xié)議離婚”與“訴訟離婚”的風(fēng)險(xiǎn)防范建議

（一）協(xié)議離婚的法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議（不完全）

1. 離婚協(xié)議涉及房產(chǎn)的，應(yīng)注意合理約定房屋歸屬及分割方式，房屋有抵押貸款的應(yīng)當(dāng)注意約定貸款合同變更及房屋過(guò)戶登記等方面的問(wèn)題。

2. 注意銀行存款的約定和處理，注意防范“各自名下的存款歸各自所有”的不利后果及法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.注意子女撫養(yǎng)費(fèi)的金額、支付方式等條款設(shè)計(jì)。4.子女探望權(quán)條款的設(shè)計(jì)。

5.夫妻共同債權(quán)及共同債務(wù)的條款設(shè)計(jì)，尤其注意防范隱性的夫妻共同債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

6.注意公司股權(quán)、夫妻股票及其他財(cái)產(chǎn)的分割及處理約定條款設(shè)計(jì)。

（二）訴訟離婚的法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議（不完全）

1.如何確定合理的訴訟請(qǐng)求，主要指財(cái)產(chǎn)分割方面的訴訟請(qǐng)求。譬如是主張分割夫妻一方在某公司的股權(quán)價(jià)值還是主張取得該股權(quán)等，訴求請(qǐng)求不正確可能導(dǎo)致敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

2.原告訴訟請(qǐng)求的證據(jù)收集和整理。注意對(duì)夫妻雙方感情確已破裂、財(cái)產(chǎn)為夫妻一方或者共同財(cái)產(chǎn)的有關(guān)證據(jù)、夫妻的債權(quán)債務(wù)（提供借據(jù)、轉(zhuǎn)賬或取款憑證、證人證言）等證明材料的收集和整理。

3.夫妻一方惡意轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)、虛構(gòu)夫妻共同債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范。

4.收集整理夫妻一方取得子女撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)有利證據(jù)和條件。

(三）建議積極委托專業(yè)律師獲得法律服務(wù)幫助

無(wú)論是協(xié)議離婚還是訴訟離婚，因?yàn)樗婕暗胶芏喾爆嵉募?xì)節(jié)專業(yè)問(wèn)題，都建議大家積極委托熟悉婚姻家事法律業(yè)務(wù)的專業(yè)的律師介入。

最后，蔡律當(dāng)然還是衷心地希望每一個(gè)家庭的夫妻雙方都能夠相互體諒，和諧相處，為了子女的健康幸福生活，共同努力營(yíng)造良好的家庭環(huán)境！！！