離婚的兩種方式

作者:蔡家華 北京市盈科(南寧)律師事務所律師

一、 “協議離婚”與“訴訟離婚”的基本概念

（一）協議離婚

雙方自愿離婚，并對子女撫養和財產處理達成協議的，當事人雙方可到原結婚登記機關或一方戶口所在地婚姻登記機關登記離婚。協議離婚應由申請離婚的夫妻雙方共同向一方當事人常住戶口所在地的民政局婚姻登記機關遞交書面申請，填寫《離婚申請表》，民政局婚姻登記機關查明確系夫妻雙方自愿，申請書是雙方真實意思的表達，載明雙方自愿離婚的意思表示，并且對家庭共同財產和子女的撫養及債務分擔達成協議，婚姻登記機關進行審查詢問后，對于符合離婚條件的，應當場予以登記，發給離婚證。

http://www.gxmzt.gov.cn/info/61253

（二）訴訟離婚

《婚姻法》第三十二條規定：“男女一方要求離婚，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟”，這是關于訴訟離婚的規定。訴訟離婚是指男女一方提出離婚，另一方不同意離婚或者雖然雙方都同意離婚，但在共同財產的分割和對子女的撫養、教育、醫療費等問題上未達成協議。

離婚訴訟當事人向人民法院遞交離婚訴訟狀，人民法院受理后一般采取兩種方式解決：一是調解離婚，是指離婚的雙方當事人在法院的調解下，就財產分割、子女養育等問題達成一致，人民法院批準其離婚并制作離婚民事調解書，作為雙方當事人的離婚法律文書。二是判決離婚，是指人民法院在調解無效的情形下，就離婚案件的具體情況對夫妻共同財產和子女養育等作出離婚判決。

夫妻一方在外地，其中一方又不愿意離婚，或愿意離婚，但對子女撫養、財產處理等方面未達成協議的，根據我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的有關規定，可區分不同情況向有權管轄的人民法院提起離婚訴訟。

二、 “協議離婚”與“訴訟離婚”的區別

協議離婚與訴訟離婚兩者在本質上的效力和作用是基本一致的，都是基于雙方自愿才能達成離婚的意向，都需要雙方到場才能盡快辦理。兩者最大的不同可能體現在以下幾點：

1.在法院離婚，必須經過訴訟程序，提交相關的證據，如身份證原件及復印件，戶口本原件及復印件，結婚證原件（沒有結婚證原件的，需要去民政局補開一張結婚登記證明，并加蓋民政公章）；另外雙方有財產爭議的，還要提交相關財產的復印件。

2.在第一點中，如果雙方都是協商一致的，就可以在法院調解離婚。但法院的一切文書均是紙質版，在經年累月的保存中，難免會老化，折損。所以雙方協商一致的，也可以去民政局離婚，這樣既節省了訴訟成本，離婚證也比較容易保存。

3.當然，雙方爭議較大的離婚，就必須經過法院處理了。首先，法院要先通知被告應訴及答辯，聽取被告對離婚的意見，如果被告堅決反對離婚，而且原告沒有取證出婚姻確實破裂的證據時，法院只能第一次判決不準離婚。原告如果堅持要離婚的，則必須在第一次判決生效后六個月重新提起第二次訴訟。

4.兩種不同離婚方式還有一點區別是：在法院離婚的調解書或判決書具有執行力。如果判決一方對另一方負有給付經濟、物質補償的，在兩年的申請執行期內，一方可以向法院申請執行拒絕履行義務的另一方。

5.夫妻雙方一方下落不明滿兩年的，欲離婚的一方向法院提起離婚訴訟時，除了要提交第一點所需的材料外，還需要在被告居住地的居委會或村委會開具被告下落不明滿兩年的證明，及被告近親屬關于被告下落不明的證明并附證人身份證復印件。這種離婚案件比較難于審理，當事人要做好審限時間較長的心理準備。

——此部分摘自黑龍江省依安縣法院網《法院離婚與民政局離婚的不同之處》http://qqherya.hljcourt.gov.cn/public/detail.php?id=1092

三、 蔡律對“協議離婚”與“訴訟離婚”的風險防范建議

（一）協議離婚的法律風險防范建議（不完全）

1. 離婚協議涉及房產的，應注意合理約定房屋歸屬及分割方式，房屋有抵押貸款的應當注意約定貸款合同變更及房屋過戶登記等方面的問題。

2. 注意銀行存款的約定和處理，注意防范“各自名下的存款歸各自所有”的不利后果及法律風險。

3.注意子女撫養費的金額、支付方式等條款設計。4.子女探望權條款的設計。

5.夫妻共同債權及共同債務的條款設計，尤其注意防范隱性的夫妻共同債務風險。

6.注意公司股權、夫妻股票及其他財產的分割及處理約定條款設計。

（二）訴訟離婚的法律風險防范建議（不完全）

1.如何確定合理的訴訟請求，主要指財產分割方面的訴訟請求。譬如是主張分割夫妻一方在某公司的股權價值還是主張取得該股權等，訴求請求不正確可能導致敗訴的風險。

2.原告訴訟請求的證據收集和整理。注意對夫妻雙方感情確已破裂、財產為夫妻一方或者共同財產的有關證據、夫妻的債權債務（提供借據、轉賬或取款憑證、證人證言）等證明材料的收集和整理。

3.夫妻一方惡意轉移夫妻共同財產、虛構夫妻共同債務的風險防范。

4.收集整理夫妻一方取得子女撫養權的相關有利證據和條件。

(三）建議積極委托專業律師獲得法律服務幫助

無論是協議離婚還是訴訟離婚，因為所涉及到很多繁瑣的細節專業問題，都建議大家積極委托熟悉婚姻家事法律業務的專業的律師介入。

最后，蔡律當然還是衷心地希望每一個家庭的夫妻雙方都能夠相互體諒，和諧相處，為了子女的健康幸福生活，共同努力營造良好的家庭環境！！！